警惕强推定增预案成市场操纵新变种

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近来，多家上市公司无视被证监会立案调查，强行发布再融资方案，笔者认为，上市公司此举背后真实目的存疑，需要引起重视。比如，上市公司在被立案调查期间发布定增预案，这可能构成误导性虚假陈述。
                        近来，多家上市公司无视被证监会立案调查，强行发布再融资方案，笔者认为，上市公司此举背后真实目的存疑，需要引起重视。
2月3日某药业公司发布非公开发行股票预案，拟向包括目前实际控制人在内的6名对象，合计发行1.355亿股，募资不超过18.4亿主要投向医药主业，发行完成后，实际控制人的持股比例将升至28.42%、由此在股权争夺战中将掌握主动权。但在2014年11月27日，该公司收到证监会《调查通知书》，因公司涉嫌违反证券法律法规，证监会决定对其进行立案调查，而按《上市公司证券发行管理办法》第三十九条，存在“上市公司或其现任董事、高管因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被证监会立案调查；现任董事、高管最近三十六个月内受到过证监会的行政处罚”等情形的，不得非公开发行股票。目前天目药业还处于被证监会立案调查期间，根本不允许非公开发行股票。如果现任董事高管受到行政处罚、这些人员又没有被辞退，甚至在未来36个月内都不允许非公开发行股票。由于不符合形式要件，现在定增连材料都报不上去，但公司偏要霸王硬上弓，强行推出定增预案，其意图着实令人难以琢磨。
当然，这家药业公司的做法并非个例。2014年11月，某*ST公司因涉嫌信息披露违法违规，证监会决定对公司立案稽查，但今年1月29日发布公告拟定向增发募资约6亿元投入干细胞和免疫细胞项目。另一家公司2014年8月遭证监会立案调查，但当年10月抛出定增方案，拟募资28亿元用于收购一家公司 95%股权等项目。
要分析这些公司强行推定增预案的目的，其股价表现或可提供注解。2月3日该药业公司发布定增预案后股价涨停；发布定增预案后的*ST公司，股价连续多日涨停；去年10月发布定增预案的那家公司，股票复牌后也是涨停，之后股价持续在上升通道之中。由此可以看出，上市公司推出定增预案，虽然短期内甚至一年半载之内成功实施的概率几乎为零，但其对股价的推动作用却很强。
之前证监会发言人曾经指出，今年以来市场操纵行为出现了一些新变化、新特点，比如出现以市值管理名义内外勾结、通过上市公司发布选择性信息配合等新型手段操纵股价的案件。上市公司发布拼凑出来的重组预案，股价暴涨，具有信息优势的市场主体趁高出逃，然后又宣布重组失败，这应是其中一种亚型。现在则逐渐演变出一种新的亚型，那就是上市公司发布证监会根本不会受理和核准的定增预案，以此彰显定增决心、配合二级市场炒作或操纵。如果上市公司真心实施定增、且无影响股价之企图，定增方案完全可以在证监会立案调查结果出来之后再做定夺。
对上市公司发布信息配合的操纵行为，《证券市场操纵行为认定指引》对此没有相应的认定规则，监管部门或难从打击操纵的角度对此予以监管打击。不过，笔者认为，上市公司通过信息发布配合市场操纵，还可能构成虚假陈述，监管部门可从这个角度来予以打击，而且，由于目前虚假陈述民事赔偿制度更为健全，受损投资者更容易获得相应赔偿。
<p>比如，上市公司在被立案调查期间发布定增预案，这可能构成误导性虚假陈述。2011年4月证监会《信息披露违法行为行政责任认定规则》规定，误导性陈述是指“信披义务人在信披文件中或者通过其他信息发布渠道、载体，作出不完整、不准确陈述，致使或者可能致使投资者对其投资行为发生错误判断的行为”；虽然上述上市公司发布定增预案中也会指出定增有最终泡汤风险，但定增预案发布与不发布肯定不一样，信息披露后，肯定会对一些天生乐观型投资者的预期产生不容忽视的“诱多”影响，此类投资者由此可能形成错误判断。而且，在证监会立案调查完毕之后，假若上市公司排除了违法违规嫌疑，或者有关主体虽然存在违法违规、但间隔规定的时间后，上市公司允许实施定增，但原来上市公司发布的定增预案本身就有一些不确定性，比如定增发行数量一般只有上限、实际定增数量其实可变，定增预案的最终实施结果具有不确定性，事实上，由于现实情况的变化，原来的定增预案是否会最终付诸实施，也同样存在不确定性，所有这些，都可能对投资者形成误导。