实控人大战“裸股”董事长 连胜三局方能夺回茂化实华

小玉葡萄

为此，《每日经济新闻》记者咨询了多位法律人士，不少律师认为，如果实控人刘军若想夺回上市公司控制权，必须连胜三局：首先取得神州永丰控制权，然后拿到北京泰跃控制权，最后再召开茂化实华股东大会。三局“战役”缺一不可。
                        日前，A股主板一家上市公司的实控人与董事长反目。董事长并未真金白银购买过该公司一股股份，实控人则间接持有近30%股份，但在董事会的较量中，实控人暂居下风，董事长则牢牢掌握着这家公司。
这家上市公司就是茂化实华(000637,股吧)（000637，收盘价7.61元）。茂化实华实控人刘军入狱后，其二姐刘华一股未持，成为“裸股”董事长，且在与实控人的较量中暂时获胜，其公司治理成为关注焦点。
业内人士认为，董事长不持股并不罕见，而这也不意味着这样就会损害上市公司利益，但其与实控人的对立将导致公司治理存在不确定性。
为此，《每日经济新闻》记者咨询了多位法律人士，不少律师认为，如果实控人刘军若想夺回上市公司控制权，必须连胜三局：首先取得神州永丰控制权，然后拿到北京泰跃控制权，最后再召开茂化实华股东大会。三局“战役”缺一不可。
一股未持的董事长控制公司
茂化实华是1996年上市的一家深市主板公司，在茂化实华实控人与董事长反目后，茂化实华实际被目前一股未持的董事长刘华掌控。
2006年，茂化实华实际控制人刘军被采取强制措施，授权宝立新代表刘军管理北京泰跃，但宝立新2007年5月也被有关部门带走协助调查，宝立新将北京泰跃实控权授权给刘军的二姐刘华。北京泰跃正是茂化实华现今的第一大股东，现持有茂化实华29.5%的股份。
刘华于2010年12月16日进入茂化实华董事会担任董事；2011年4月25日，刘华接任公司董事长。
值得一提的是，茂化实华2014年年报显示，刘华并未持有上市公司股份，截至2015年12月13日晚间的深交所董监高股份变动情况也显示，刘华今年并未买卖公司股份。
尽管刘华如今并未持有上市公司股权，但其父刘汉元目前还持有北京泰跃的两个股东神州永丰、东方永兴分别为20%、和18%的股权，而刘汉元已于2013年去世。那么，对于刘汉元持有的股权该如何分配呢？
北京大成（石家庄）律师事务所高级合伙人薛洪增律师对《每日经济新闻》记者表示，从法律的角度看，父母、配偶、子女都是第一继承人，享有继承遗产的权利，但法律没有规定何时对这部分遗产进行分割。而从公司股东所持股份的角度来看，法律规定，股份记在谁的名下，就视为谁享有这个权利，因为股权属于登记制，因此，只要这部分股权仍然记在刘汉元名下，神州永丰和东方永兴的另一股东仍为刘汉元。
刘军的法律顾问、广西欣和律师事务所律师黄继伟则对记者表示，刘汉元在所有公司里都没有实际出资，相关登记文书上的名字也都是由刘军代签。
12月13日，记者就此发短信给刘华，表示想具体了解相关股份现在是如何处理以及分配的，但截至记者发稿时，仍未获得回复。
不管上述股权将如何分配，但现实是，2015年以来，刘军与刘华双方先是意见不合，进而彻底反目。
黄继伟对《每日经济新闻》记者表示：刘军认为，目前北京泰跃和茂化实华的实际控制权已经被刘华所掌握，刘军尽管是公司实控人，却已无法对上市公司行使控制权。
对于茂化实华控制权的争斗，当事的刘军一方已充分表达了观点，那么另一方当事人刘华以及上市公司对此有什么看法？近段时间包括12月10日晚间，《每日经济新闻》记者多次致电、发短信给刘华以及茂化实华董秘梁杰，清晰表达了采访要求，但截至记者发稿前，刘华一直未回应；而茂化实华董秘梁杰当日晚间短信回应记者提出的采访要求时表示：“您好，我暂时不能接受采访”。
神州永丰控制权是破局关键
　关键一：神州永丰控制权
那么，实控人如果想拿回茂化实华控制权，需要经过哪些步骤呢？
《每日经济新闻》记者多方采访了业内律师。一些律师指出，刘军现阶段若想重掌北京泰跃控制权，需连打三场硬仗，且均须获胜。
对于刘军而言，拿回神州永丰的控制权是破局关键的第一步。
首先，刘军作为实控人之所以对茂化实华失去控制，是因为他未能完全掌握茂化实华大股东北京泰跃的控制权，而未掌握这一控制权的原因在于，他拥有北京泰跃80%股权的神州永丰如今已失控。
工商资料显示，北京泰跃股东有二：分别为东方永兴（持股20%）；神州永丰（持股80%）。
黄继伟向《每日经济新闻》记者提供的股权结构图显示，刘军持有神州永丰80%的股权、持有东方永兴82%的股权。因此，刘军作为对神州永丰和东方永兴绝对控股的大股东，也是北京泰跃的大股东，事实上却已对这两家公司失去控制。
上海明伦律师事务所王智斌律师向《每日经济新闻》记者表示，对外表明公司意愿时，一般是以公司法定代表人签字和公章为准。
王智斌律师认为，虽然刘军在狱中，但是可以委托第三方对外行使自己的股东权利。
根据《中华人民共和国公司法》（2013修订）第四条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。《公司法》第三十七条也规定，股东会有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，审议批准董事会和监事会或者监事的报告。
“因此，在授权后，首先则是以绝对控股的大股东身份召开神州永丰的股东大会，提出罢免和更换法定代表人的议案，并挂失神州永丰公章，股东大会审议通过后就能够取回神州永丰的控制权。”王智斌律师如此表示。
　关键二：北京泰跃控制权
如果解决了对神州永丰的控制权，第二步便是解决北京泰跃的控制权问题。
北京泰跃现阶段董事会成员包括刘军在内共计三名董事，目前董事长已经过世，《公司法》第四十一条规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
据此，刘军就可以通过神州永丰来行使自己的股东权利，具体看，就是通过临时股东大会提出议案，更换北京泰跃的法定代表人，同时对董事会进行换届。这个议案需股东大会审议和表决，而神州永丰持有北京泰跃80%的股份，在表决过程中具有绝对的决议权。这样便可取回北京泰跃的控制权。
　关键三：茂化实华控制权
第三步，也就是最后的“战役”，将直触上市公司层面。对于刘军而言，当取得北京泰跃的控制权后，便可以行使自己在茂化实华的股东权益了。
王智斌告诉记者，除上文提到的《公司法》第三十七条外，根据《公司法》第五十三条规定，监事会对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，并履行其他监督职能。在公司董事、监事、高级管理人员侵害公司权益时，公司股东还享有代位诉讼权。对上市公司来讲，控股股东具有召开临时股东大会的权利。
广东奔犇律师事务所律师刘国华也向记者表示：“对于这一事件，还是应当从神州永丰开始，根据公司法和公司章程的相关规定来行使大股东权利，从而进一步取得北京泰跃的控制权，最终茂化实华的控制权便明确而又无可争议了。如果协商不成，完全可以通过诉讼途径来解决。”
公司治理存在不确定性
另一方面，值得注意的是，尽管刘汉元手中的股权如何分配现在尚未定论，但目前而言，刘华确实尚未持有公司股份，并且与实控人站在了对立面。业内人士认为，这将导致茂化实华公司治理存在一定的不确定性。
长城证券并购部总经理尹中余认为：“尽管董事长不持股并不意味着会损害上市公司利益，同样，大股东也不一定损害上市公司的利益，但一般还是希望管理层能够持股，毕竟能够和股东利益站在一起。同时，我认为，应该尽快建立董事的信托责任相关法律，让董事真正代表广大股东的利益。”
<p>一位投行人士对《每日经济新闻》记者表示：“茂化实华董事长虽然一股未持，但这种现象还是很普遍的，董事长可以说是全体股东的代理人，现在的情况是董事长与实控人相互意见不合，所以，目前无法因此断定茂化实华董事会就会对公司经营产生不利影响，只是具有可能性。”